最新發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步深化稅務(wù)領(lǐng)域“放管服”改革 培育和激發(fā)市場主體活力若干措施的通知》(稅總征科發(fā)[2021]69號)，對企業(yè)關(guān)聯(lián)關(guān)系做出一些新的定性，從事國際稅收、反避稅、跨境關(guān)聯(lián)交易事項的稅務(wù)工作者應(yīng)當(dāng)了解。

　　稅總征科發(fā)[2021]69號是關(guān)于“放管服”領(lǐng)域的稅收征管文件，其中文件第一條“降低制度性交易成本，進(jìn)一步激發(fā)市場主體活力”里第(一)至(五)款內(nèi)容，對應(yīng)“簡政放權(quán)”的“放”;第二條“優(yōu)化稅務(wù)執(zhí)法和監(jiān)管，維護(hù)公平公正稅收環(huán)境”里第(六)至(十)款，對“應(yīng)創(chuàng)新監(jiān)管”的“管”;第三條“持續(xù)提升辦稅繳費便利度，優(yōu)化稅收營商環(huán)境”里第(十一)至(十五)款，對應(yīng)“高效服務(wù)”的“服”。所以這個文件不是簡單地推簡化管理推廣服務(wù)，還有加強(qiáng)監(jiān)管的意思。

　　在加強(qiáng)監(jiān)管的條款里第(九)款對最新關(guān)聯(lián)交易與關(guān)聯(lián)申報情況進(jìn)行了最新明確，定義了一種常見跨境經(jīng)營和交易中的關(guān)聯(lián)關(guān)系，“嚴(yán)格執(zhí)行關(guān)聯(lián)申報要求。認(rèn)真落實《國家稅務(wù)總局關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報和同期資料有關(guān)事項的公告》(2016年第42號)，企業(yè)與其他企業(yè)、組織或者個人之間，一方通過合同或其他形式能夠控制另一方的相關(guān)活動并因此享有回報的，雙方構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)就其與關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來進(jìn)行關(guān)聯(lián)申報”。

　　1、文件定義了什么新的關(guān)聯(lián)關(guān)系?

　　以前2016年第42號公告第二條對關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義是以下七條：

　　“二、企業(yè)與其他企業(yè)、組織或者個人具有下列關(guān)系之一的，構(gòu)成本公告所稱關(guān)聯(lián)關(guān)系：

　　(一)一方直接或者間接持有另一方的股份總和達(dá)到25%以上;雙方直接或者間接同為第三方所持有的股份達(dá)到25%以上。

　　如果一方通過中間方對另一方間接持有股份，只要其對中間方持股比例達(dá)到25%以上，則其對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例計算。

　　兩個以上具有夫妻、直系血親、兄弟姐妹以及其他撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的自然人共同持股同一企業(yè)，在判定關(guān)聯(lián)關(guān)系時持股比例合并計算。

　　(二)雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第(一)項規(guī)定，但雙方之間借貸資金總額占任一方實收資本比例達(dá)到50%以上，或者一方全部借貸資金總額的10%以上由另一方擔(dān)保(與獨立金融機(jī)構(gòu)之間的借貸或者擔(dān)保除外)。

　　借貸資金總額占實收資本比例=年度加權(quán)平均借貸資金/年度加權(quán)平均實收資本，其中：

　　年度加權(quán)平均借貸資金= i筆借入或者貸出資金賬面金額×i筆借入或者貸出資金年度實際占用天數(shù)/365

　　年度加權(quán)平均實收資本= i筆實收資本賬面金額×i筆實收資本年度實際占用天數(shù)/365

　　(三)雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第(一)項規(guī)定，但一方的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一方提供專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等特許權(quán)才能正常進(jìn)行。

　　(四)雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第(一)項規(guī)定，但一方的購買、銷售、接受勞務(wù)、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動由另一方控制。

　　上述控制是指一方有權(quán)決定另一方的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從另一方的經(jīng)營活動中獲取利益。

　　(五)一方半數(shù)以上董事或者半數(shù)以上高級管理人員(包括上市公司董事會秘書、經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和公司章程規(guī)定的其他人員)由另一方任命或者委派，或者同時擔(dān)任另一方的董事或者高級管理人員;或者雙方各自半數(shù)以上董事或者半數(shù)以上高級管理人員同為第三方任命或者委派。

　　(六)具有夫妻、直系血親、兄弟姐妹以及其他撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的兩個自然人分別與雙方具有本條第(一)至(五)項關(guān)系之一。

　　(七)雙方在實質(zhì)上具有其他共同利益。”

　　以上七條主要是股權(quán)關(guān)系、股權(quán)關(guān)系基礎(chǔ)上的借貸關(guān)系生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)系、人事任命關(guān)系、親屬關(guān)系、其他實質(zhì)關(guān)系。

　　本次稅總征科發(fā)[2021]69號第(九)款把“合同或其他形式能夠控制另一方的相關(guān)活動并因此享有回報的，雙方構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系”定義為關(guān)聯(lián)關(guān)系。

　　2、怎樣理解新關(guān)聯(lián)關(guān)系中的合同控制的“相關(guān)活動”?

　　這個定義很容易讓人想到典型的合同協(xié)議控制關(guān)系，即VIE架構(gòu)中的協(xié)議控制關(guān)系。當(dāng)然除了VIE架構(gòu)外，還可能包括但不限于信托等復(fù)雜創(chuàng)新的金融關(guān)系。把握以上關(guān)系還應(yīng)關(guān)注這種合同形式的控制關(guān)系不是類似于股權(quán)控制那樣對企業(yè)全面實際控制才算關(guān)聯(lián)方，只要達(dá)到對部分“相關(guān)活動”的控制即可。這對應(yīng)實際中VIE協(xié)議中的經(jīng)營咨詢協(xié)議、獨家咨詢協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議等具體協(xié)議關(guān)系，這些具體對某方面的協(xié)議控制關(guān)系不能簡單認(rèn)為等同于簽訂了全面接管協(xié)議。

　　3、怎樣理解“因此享有回報”，如果具有合同關(guān)系但沒有取得收益回報是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系?

　　對于“因此享有回報”這個條件，可以理解為除簽訂合同協(xié)議外，還要存在享受回報的事實才能令關(guān)聯(lián)關(guān)系成立。以VIE架構(gòu)里的WOFE為例，WOFE與境內(nèi)經(jīng)營實體簽訂控制協(xié)議后，WOFE可以據(jù)此收取特許權(quán)使用費、勞務(wù)報酬等，那么假如VIE架構(gòu)簽訂后沒有支付這些款項，是否當(dāng)年就不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系了呢?這個恐怕較難，因為我們知道簽訂VIE架構(gòu)的最大好處是把境內(nèi)經(jīng)營實體納入海外開曼(香港)上市主體合并財務(wù)報表，如果不能納入，那么上市公司就是個空殼，在資本市場上沒有任何價值，就無法實現(xiàn)股市融資，因此可以說VIE架構(gòu)的最大回報就是使企業(yè)獲得上市融資功能。從這個角度看未必需要實際支付關(guān)聯(lián)方相關(guān)合同報酬就會構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。

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